Торговое законодательство зарубежных стран

Правовая доктрина и практика Германии, в противоположность Франции, пытаются отграничить случай от непреодолимой силы, обозначая непреодолимую силу как «квалифицированный случай» (qualifizierter Zufall). Случай определяется как событие, которое не может быть поставлено в вину должнику. Характерными признаками случая считаются его непредвиденность (Unvorherschbarkeit) и неизбежность (Unvermeidbarkeit). Никакие другие обстоятельства (в частности, такие как чрезвычайный характер, размеры события, а также то, является ли оно внешним по отношению к должнику или нет) для определения случая во внимание не принимаются.

При определении непреодолимой силы также учитываются оба вышеназванных признака случая. В судебной практике сложилось довольно единообразное и устойчивое понимание признака неизбежности применительно к непреодолимой силе: невозможность предотвратить его наступление даже при появлении исключительной, самой высокой заботливости, которую можно было бы ожидать при данных обстоятельствах. Но, кроме того, признаком непреодолимой силы является ее внешний характер по отношению к должнику (Betriebsfremdheit). Речь идет о событии, которое появилось извне (например, из-за воздействия сил природы или действий третьих лиц), но не о событии, связанном, например, с опасной деятельностью предприятия должника. Наконец, последним признаком непреодолимой силы является чрезвычайность (Aussergewцhnlichkeit) события, то есть необычный, редкий характер.

Что касается доктрины и судебной практики Швейцарии, то по признакам, которыми характеризуется непреодолимая сила, они примыкают к праву Германии. Однако, в Швейцарии, подобно Франции, не проводится разграничение случая и непреодолимой силы.

5. Должник в принципе освобождается от ответственности только тогда, когда исполнение становится абсолютно невозможным. Если же речь идет об обстоятельствах, лишь затрудняющих исполнение, даже когда затруднения очень велики, обязательство все равно должно быть исполнено. В этом выражается один из основополагающих принципов гражданского права - принцип «святости договора» (pacta sunt servanda), наиболее четкое и безоговорочное закрепленный в ст. 1134 ФГК. Никакие изменения рыночной цены, технических условий и другие обстоятельства, как бы они ни осложняли, ни затрудняли положение должника, не затрагивают его обязанностей по договору. Принцип pacta sunt servanda соответствовал условиям промышленного капитализма, ибо существовала определенная устойчивость экономики того периода, она развивалась относительно спокойно, без кризисов и катастрофических скачков, господствовала свободная конкуренция, и поэтому он довольно последовательно применялся судами. Считалось, что вероятность возможных колебаний конъюнктуры должна учитываться в деловых отношениях.

После первой мировой войны отношение доктрины, судебной практики, а потом и законодательства к «святости» договора резко меняется, что связано, прежде всего, с особенностями экономики того периода, неравномерностью ее развития, резкими, катастрофическими колебаниями конъюнктуры, глубиной и длительностью кризисов и т.п. Постепенно на первый план выходит доктрина о «неизменности обстоятельств» (clausula rebus sic stantibus), суть которой состоит в следующем: стороны, вступая в договор, исходят из того, что предпосылкой его осуществления являются определенные, существующие в данный момент обстоятельства. В случае их изменения стороны могут отступиться от договора или потребовать изменения его условий.

Доктрина о «неизменности обстоятельств» была воспринята судебной практикой, а после первой мировой войны нашла отражение и в законах некоторых стран, например, Франции. Впервые в практике ее начали применять суды административной юстиции. Гражданские и торговые суды восприняли эту доктрину лишь после принятия в 1918 году закона, который предоставил право на расторжение договора, заключенного до войны 1914 года, если его исполнение приводило к ущербу, далеко выходящему за пределы того, что стороны могли предвидеть в момент заключения договора. Аналогичный закон был принят и в 1949 году в отношении договоров, заключенных до второй мировой войны.

Оговорка «о неизменности обстоятельств» применялась судами также для договоров, не подпадающих под действие упомянутых законов. Суды при этом опирались на ст. 1244 ФГК, которая дает им право, «учитывая экономическую обстановку», предоставлять должнику отсрочку и рассрочку исполнения. Что касается ст. 1134, закрепляющей принцип безусловного соблюдения договорных обязательств, то предполагалось соответствие доктрины о «неизменности обстоятельств» ее предписаниям, поскольку ч. 3 данной статьи требует добросовестного исполнения обязательств.

В Германии после первой мировой войны, когда происходил полный развал всего хозяйства, сопровождаемый катастрофическим обесценением денег, суды также отказались от идеи «святости» и безусловного соблюдения договора и стали считать допустимыми не только прекращение договора и освобождение сторон от ответственности, но и пересмотр его условий. Они обосновывали свои решения ссылкой на §§ 157 и 242 ГГУ, которые требуют соблюдения принципа добросовестности при толковании и исполнении договора. В практике германских судов наряду с концепцией «неизменности обстоятельств» использовались теории «экономической невозможности» исполнения, «нормального риска», «эквивалентности взаимных предоставлений» и пр.

6. Положения англо-американского права, касающиеся договорной ответственности, отличаются от положений континентального права. Основной принцип общего права состоит в том, что договоры должны исполняться при любых условиях и независимо от вины должника. Если лицо приняло на себя обязательство по договору, то оно не может отказаться от исполнения последнего, ссылаясь на невозможность этого. Данный принцип «абсолютной» договорной ответственности был сформулирован еще в XVII веке в судах общего права.

«Абсолютная» ответственность логически вытекала из понимания существа и содержания договора в английском праве. Договор рассматривался как обещание, гарантия, которую принимает на себя должник по отношению к кредитору; при этом должник гарантирует не реальное исполнение обязательства, а лишь поступление в имущество кредитора определенной денежной суммы. При таком подходе вопрос о невозможности исполнения вообще не возникает: деньги уплатить всегда можно. Кроме того, право кредитора ограничивается лишь требованием денежной компенсации и не распространяется на исполнение в натуре.

Эти нормы об «абсолютной» ответственности дополнялись правилом о том, что в договоре могут быть предусмотрены обстоятельства, при которых должник освобождается от исполнения взятого обещания. Если же договор не содержит никаких оговорок подобного рода, то он должен быть исполнен. Постепенно, однако, английские суды со второй половины XIX века начинают отходить от созданных ими же правил, широко используя при этом метод «предполагаемых условий».

 

2009-05-05 15:31:12 Учебники — вернуться к списку

← предыдущая страница    следующая страница →

1	2	3	4	5	6	7	8	9	10	11	12	13	14	15	16	17	18	19	20	21	22	23	24	25
26	27	28	29	30	31	32	33	34	35	36	37	38