Торговое законодательство зарубежных стран
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ИСТОЧНИКОВ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА ИНОСТРАННЫХ ГОСУДАРСТВ
Источниками гражданского права капиталистических государств являются законы, административные акты нормативного характера, судебная практика и обычай. Часто в юридической литературе судебная практика рассматривается как разновидность обычая и обозначается термином «судебный обычай». Соотношение между этими источниками неодинаково для разных стран.
В странах континентальной Европы, а также в тех государствах, которые заимствовали европейскую систему права, на первом месте стоит закон; гражданское право этих стран кодифицировано. В большинстве стран гражданские кодексы изданы в прошлом веке или в начале нынешнего, но они до сих пор являются основой гражданского права. Административный акт официально играет подчиненную роль, а судебная практика вообще не считается источником права. Предполагается, что суды, вынося решение, не создают общих норм, не занимаются правотворчеством, не подменяют собой законодателя, а решение по конкретному делу (прецедент) обязательно только для данного дела.
Иное положение сложилось в странах, применяющих систему англосаксонского права. Судебная практика в таких странах является источником права. Часто в регулировании гражданских правоотношений до настоящего времени судебная практика играет большую роль по сравнению с источниками, так называемого писанного права - законами и подзаконными актами.
В Англии и США, а также в других странах, принявших их правовую систему, действует принцип судебного прецедента. Это означает, что решение, вынесенное по какому-либо делу, обязательно для всех судов равной и низшей инстанции при рассмотрении ими аналогичных дел. В результате создается положение, при котором формально действующий закон фактически не имеет силы.
Одним из источников гражданского и торгового права во всех странах является обычай. Отсутствует единое для всех стран определение обычая как правовой нормы. Более того, в законодательных документах одной и той же страны могут существовать различные определения обычая. Основными признаками обычая считаются следующие: продолжительность существования, постоянность соблюдения, определенность, непротиворечие публичному порядку.
В настоящее время обычай все-таки играет второстепенную роль по сравнению с другими источниками права, такими как закон, подзаконные акты или даже судебная практика, особенно в Англии и США. Что касается места обычая в иерархии правовых норм, то во всех изучаемых странах обычай понимается прежде всего как норма, дополняющая закон в тех случаях, когда соответствующее предписание в законе вообще отсутствует или оно недостаточно полно.
В таких странах, как Франция и Германия, не исключается в судебной практике предпочтение обычая закону. Применение норм обычного права в Англии и США имеет свои особенности, так как речь идет не только о соотношении закона и обычая, но и о соотношении обычая и норм прецедентного права. Нормы обычного права в результате применения их судами превращаются в нормы прецедентного права и становятся составной частью общего права.
Помимо обычаев, имеющих нормативный характер и применяющихся так же, как и любая другая норма права, в практике выделяются еще так называемые обыкновения, играющие особенно большую роль при регулировании отношений сторон по торговой сделке. Подобно обычаям, обыкновения - это правила поведения, сложившиеся в определенной отрасли торговли на основе постоянного и единообразного их применения. Однако, в отличие от обычаев, они не являются источником права и применяются только при условии, что эти правила известны сторонам и нашли отражение в сделке в виде прямой отсылки или подразумеваемого условия.
Такого рода обыкновения распространены в сфере международной торговли, многие из них, наиболее употребительные в той или иной отрасли торговли, нашли отражение в ряде документов различных международных организаций, например, в сборнике международных торговых терминов «Инкотермс», в «Единообразных правилах для документарных аккредитивов 1974 г.» и др.
В праве каждой страны существует свой специфический подход как к определению обычая в качестве нормы права, так и к вопросу о границе между обычаем и обыкновением. Следует, однако, иметь в виду, что отграничение правовых обычаев от обыкновений не всегда легко, тем более что обыкновения в ходе их применения часто перерастают в обычаи.
2009-05-05 15:31:12 Учебники — вернуться к списку
← предыдущая страница следующая страница → |
1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 | 22 | 23 | 24 | 25 |
26 | 27 | 28 | 29 | 30 | 31 | 32 | 33 | 34 | 35 | 36 | 37 | 38 |